Laporan Proyek tentang Kapitalisasi Tipis

Laporan proyek eksklusif tentang Thin Capitalization. Laporan proyek ini akan membantu Anda mempelajari tentang: 1. Pengantar Kapitalisasi Tipis 2. Pengertian Kapitalisasi Tipis 3. Aturan 4. Perlakuan Pajak Biaya Bunga 5. Dampak Perjanjian Pajak 6. Berbagai Negara 7. Komentar.

Isi:

1. Laporan Proyek Pengantar Kapitalisasi Tipis
2. Laporan Proyek tentang Arti Kapitalisasi Tipis
3. Laporan Proyek tentang Aturan Kapitalisasi Tipis
4. Laporan Proyek tentang Perlakuan Pajak atas Biaya Bunga dalam Kapitalisasi Tipis
5. Laporan Proyek Dampak Perjanjian Pajak terhadap Kapitalisasi Tipis
6. Laporan Proyek Kapitalisasi Tipis di Berbagai Negara
7. Laporan Proyek tentang Komentar tentang Kapitalisasi Tipis

1. Laporan Proyek Pengantar Kapitalisasi Tipis:

Seorang investor dapat memilih untuk membiayai kegiatan usahanya baik melalui ekuitas atau modal pinjaman, atau biasanya keduanya. Campuran pembiayaan akan ditentukan oleh pertimbangan ekonomi atau komersial. Mungkin ada berbagai jenis saham dan pinjaman dengan berbagai ketentuan yang memengaruhi risiko bisnis, ketentuan pembayaran, dan pengembalian keuangan.

Pilihan tersebut juga dipengaruhi oleh pertimbangan pajak. Dividen dan pembayaran bunga tunduk pada tarif pemotongan pajak yang berbeda, pengecualian dan ketentuan kredit pajak berdasarkan undang-undang domestik dan perjanjian pajak.

Pembiayaan utang investasi lintas batas seringkali, tetapi tidak selalu, lebih menguntungkan daripada pembiayaan ekuitas untuk pembayar pajak. Dalam kasus tertentu, penerimaan dividen mungkin lebih disukai daripada pendapatan bunga.

Misalnya, jika dividen tersebut bebas pajak dan bunga yang diterima dikenakan tarif pajak yang relatif tinggi di Negara Tempat Tinggal. Biasanya, penggunaan utang sebagai pengganti ekuitas memiliki beberapa keuntungan pajak dan non-pajak.

Sebagai contoh:

i. Biaya bunga dapat dikurangkan dari pajak sedangkan pembayaran dividen tidak.

1. Tidak seperti bunga, dividen biasanya dikenai pajak berganda ekonomi: pada tingkat perusahaan yang mendistribusikan, dan sekali lagi sebagai pendapatan pemegang saham.

aku ii. Pembiayaan utang menghindari pajak kekayaan, pajak kekayaan bersih, dan bea modal lainnya yang dikenakan pada kontribusi ekuitas.

1. Utang memungkinkan repatriasi modal yang diinvestasikan sebagai pelunasan pinjaman tanpa konsekuensi pajak.
2. Dimungkinkan untuk memilih mata uang utang untuk meminimalkan risiko valuta asing; ekuitas biasanya didenominasi dalam mata uang negara tuan rumah.
3. Utang memberikan fleksibilitas yang lebih besar karena dimungkinkan untuk mengubah utang menjadi ekuitas, tetapi tidak sebaliknya.
4. Pajak pemotongan atas bunga seringkali nihil atau lebih rendah dari pada dividen.

Keuntungan pajak dari modal pinjaman biasanya mendorong pembayar pajak untuk menggunakan lebih banyak utang daripada ekuitas dalam investasi lintas batas. Namun, penggunaan utang untuk motif pajak dapat dianggap sebagai bentuk penghindaran pajak oleh banyak yurisdiksi sumber.

Umumnya, beban bunga dapat dikurangkan dari pajak, dan tunduk pada tarif pajak pemotongan yang lebih rendah. Selain itu, karena dividen menimbulkan pajak berganda ekonomi, tidak seperti pendapatan bunga, negara sumber menerima lebih banyak pendapatan pajak dengan pembiayaan ekuitas.

2. Laporan Proyek tentang Arti Kapitalisasi Tipis:

Menurut Laporan OECD tahun 1987, istilah “kapitalisasi tipis” umumnya digunakan untuk menggambarkan, “kapitalisasi ekuitas tersembunyi” melalui pinjaman yang berlebihan. Ini adalah penggunaan hutang berbunga secara artifisial alih-alih ekuitas oleh pemegang saham dengan motif tunggal atau utama untuk mendapatkan keuntungan dari keuntungan pajaknya.

Pinjaman dapat diberikan pada tingkat bunga pasar tetapi besarnya pinjaman tidak dapat dibenarkan atas dasar pertimbangan bisnis yang bonafide. Pembayaran bunga yang berlebihan tersebut merupakan distribusi tersembunyi yang seharusnya diperlakukan sebagai dividen atas modal ekuitas.

Kapitalisasi tipis mengacu pada penggunaan utang yang berlebihan atas modal ekuitas. Ini berbeda dari transfer keuntungan melalui tingkat bunga yang lebih tinggi daripada tingkat kewajaran. Yang terakhir ini pada dasarnya adalah masalah penetapan harga transfer.

3. Laporan Proyek tentang Aturan Kapitalisasi Tipis:

Beberapa negara telah memberlakukan aturan kapitalisasi tipis khusus untuk mencegah penyalahgunaan utang atau utang kuasi dalam transaksi lintas batas. Aturan-aturan ini terutama berkaitan dengan modal pinjaman yang diberikan oleh pemberi pinjaman bukan penduduk, yang juga merupakan pemegang saham utama dari perusahaan domestik.

Sebagai pemegang saham utama, mereka mampu mempengaruhi keputusan pendanaan dan rasio utang-ekuitas. Peraturan melarang kelebihan pembayaran bunga atas jumlah wajar, dan dalam beberapa kasus mereklasifikasi bunga sebagai dividen dan pinjaman menjadi kontribusi ekuitas.

Di sebagian besar negara, aturan hanya berlaku untuk perusahaan residen yang membayar bunga kepada bukan residen. Di Kanada, Amerika Serikat dan beberapa negara Uni Eropa, mereka juga mempengaruhi cabang bukan penduduk dari perusahaan asing yang menjalankan bisnis di negara tersebut.

Namun, kemitraan dan perwalian penduduk tunduk pada peraturan serupa di Australia dan Afrika Selatan. Dalam beberapa tahun terakhir, aturan kapitalisasi tipis telah diperluas ke penduduk di beberapa Negara Anggota UE, menyusul keputusan ECJ.

Tidak semua negara memiliki aturan kapitalisasi tipis. Banyak yang tidak percaya bahwa peraturan ini diperlukan. Banyak dari mereka mengandalkan aturan penentuan harga transfer, kontrol devisa, atau tindakan anti-penghindaran umum dalam undang-undang domestik mereka. Selain itu, aturannya sangat bervariasi di negara-negara yang menerapkan aturan kapitalisasi tipis.

Umumnya, salah satu dari empat pendekatan berikut, atau kombinasinya, umum digunakan:

Pendekatan Panjang Lengan:

Pendekatan kewajaran didasarkan pada prinsip umum penetapan harga transfer. Penentu utamanya adalah apakah pihak tidak berelasi akan menyediakan dana utang dengan dasar yang sama dengan pengaturan pinjaman pihak berelasi.

Di bawah prinsip substansi melebihi bentuk, ia mempertimbangkan berbagai aspek pinjaman, seperti rasio hutang-ekuitas, penutup bunga, tingkat bunga, ukuran dan durasi pinjaman, hubungan antara pemberi pinjaman dan peminjam, pembagian risiko atau keuntungan, persyaratan pembayaran. , konvertibilitas pinjaman, hak subordinasi, dll.

Ini memeriksa fakta dan keadaan untuk memutuskan apakah pinjaman itu tidak biasa, dan apakah pihak independen akan memberikannya dalam kondisi yang sama. Dengan demikian, syarat dan sifat pembiayaan dan keadaan komersial di mana pembiayaan itu dilakukan ditinjau untuk menentukan apakah itu benar-benar hutang atau ekuitas.

Beberapa negara mengikuti pendekatan panjang lengan. Tujuannya adalah untuk menyesuaikan laba peminjam dengan biaya bunga atas kelebihan utang dan meningkatkan laba kena pajaknya. Namun seringkali sulit untuk menemukan data pembanding dalam transaksi pembiayaan yang tidak terkendali.

Cara ini juga bersifat subyektif dan menimbulkan ketidakpastian bagi wajib pajak. Oleh karena itu, negara-negara umumnya tidak hanya mengandalkan prinsip kewajaran untuk mengendalikan kapitalisasi tipis.

Distribusi Laba Tersembunyi:

Berdasarkan pendekatan ini, ketentuan khusus dalam undang-undang perpajakan memungkinkan bunga pinjaman untuk direklasifikasi sebagai dividen konstruktif dalam keadaan tertentu. Dividen konstruktif adalah pembayaran non-dividen, baik dalam bentuk tunai atau barang, yang dilakukan oleh perusahaan kepada pemegang saham atau orang terkait yang diperlakukan untuk tujuan perpajakan seolah-olah itu adalah dividen.

Sebagai distribusi laba tersembunyi, pembayaran tersebut dapat dilarang sebagai biaya yang dapat dikurangkan untuk keperluan pajak.

Bunga atas kelebihan pinjaman tidak dapat dikurangkan dan diperlakukan sebagai pembayaran dividen, kecuali dapat dibenarkan dengan alasan bisnis yang bonafide. Otoritas pajak juga dapat mengklaim setiap pemotongan pajak, yang akan jatuh tempo, dari perusahaan pembayar, atas dividen. Perusahaan pembayar dapat dikenakan denda atas keterlambatan pembayaran pajak atau penggelapan pajak.

Aturan ini umumnya berlaku di mana pemberi pinjaman dan peminjam adalah orang-orang terkait atau memiliki hubungan tertentu, seperti anggota dewan atau pemegang saham. Mereka mungkin juga berlaku jika anak perusahaan kekurangan modal dan pinjaman dari perusahaan induk atau afiliasinya bersifat permanen atau non-arm’s length basis.

Jenis pembayaran yang dapat dianggap sebagai dividen konstruktif mencakup jumlah yang dibayarkan kepada perusahaan asosiasi yang melebihi harga wajar untuk barang atau jasa, dll., pembayaran bunga yang berlebihan kepada pemegang saham, dan pinjaman atau uang muka kepada pemegang saham.

Ini juga dapat mencakup pembayaran bunga atas jenis pinjaman tertentu yang diatur oleh undang-undang domestik negara perusahaan pembayar sebagai pembagian keuntungan berdasarkan aturan khusus yang dirancang untuk mencegah hilangnya pajak dari kapitalisasi tipis.

Pendekatan “Tanpa Aturan”:

Beberapa yurisdiksi pajak tidak memiliki aturan khusus untuk membatasi kapitalisasi yang tipis. Beberapa negara hukum perdata mengandalkan ketentuan anti-penghindaran umum mereka, seperti “penyalahgunaan hukum” atau “penyalahgunaan hak”. Negara-negara hukum umum menerapkan doktrin yudisial yang serupa tentang substansi di atas bentuk.

Aturan anti-penghindaran ini mengeksplorasi keberadaan “ekuitas tersembunyi” dalam situasi yang tidak biasa atau non-komersial, seperti:

i. Tidak ada ketentuan tetap untuk pembayaran kembali,

1. Bunga tergantung pada keuntungan,

aku ii. Pinjaman tersebut dapat dikonversi menjadi ekuitas,

1. Rasio utang-ekuitas jauh di atas rata-rata industri,
2. Terdapat perbedaan yang jelas antara rasio utang-ekuitas dan profil risiko korporasi,
3. Masalah dalam mendapatkan pinjaman dari orang yang tidak terkait, dll.

Pendekatan Rasio Tetap:

Beberapa yurisdiksi pajak menetapkan rasio utang-ekuitas maksimum untuk membatasi pinjaman yang diberikan oleh pemegang saham pengendali bukan penduduk. Aturan sering (tetapi tidak selalu) menetapkan kepentingan pengendali minimum yang menunjukkan kemampuan pemegang saham untuk mempengaruhi keputusan pembiayaan dalam perusahaan.

Dengan metode ini, peminjam residen tidak dapat mengurangi bunga pinjaman dari pemegang saham nonresiden tertentu melebihi rasio hutang-ekuitas yang ditentukan. Rasio dan kepemilikan ekuitas atau batas kontrol pemungutan suara di berbagai yurisdiksi sangat bervariasi.

Contoh: (khusus negara OECD)

Definisi utang dan ekuitas yang tepat sangat penting untuk menentukan rasio utang-ekuitas. Ekuitas dapat berhubungan dengan kepemilikan saham atau kontrol suara atau bahkan kontrol de facto dengan pengaruh efektif atas keputusan bisnis perusahaan.

Di negara-negara tertentu, baik kepemilikan saham langsung maupun tidak langsung dimasukkan sebagai ekuitas. Demikian pula, hutang dapat mencakup semua hutang atau hanya hutang kepada pemegang saham bukan penduduk, baik secara individu maupun kolektif.

Utang bebas bunga dapat direklasifikasi sebagai ekuitas atau disesuaikan dengan bunga yang diperhitungkan dengan dasar arm’s-length. Hutang tersebut mungkin termasuk atau tidak termasuk pinjaman back-to-back melalui pihak yang tidak terkait, atau pinjaman yang diberikan oleh pihak yang tidak terkait tetapi dijamin oleh pemegang saham bukan penduduk.

Istilah “ekuitas” biasanya mengacu pada dana pemegang saham, yaitu modal saham dan cadangan. Ini termasuk modal disetor, modal surplus, laba ditahan dan cadangan yang tidak kena pajak. Ekuitas dapat didasarkan pada angka akhir tahun sebelumnya (Contoh: Jerman), atau tingkat rata-rata (Contoh: Jepang, Spanyol) atau angka akhir tahun (Contoh: Amerika Serikat).

Di Australia, laba ditahan dan cadangan revaluasi diambil pada awal tahun, sedangkan modal disetor, premi saham ditentukan pada akhir tahun. Di Kanada, diambil nilai yang lebih tinggi dari modal disetor pada awal atau akhir tahun.

Utang umumnya termasuk pinjaman biasa tetapi perlakuan terhadap bentuk utang lainnya sangat bervariasi. Ini mungkin atau mungkin tidak termasuk hutang jangka pendek. Jerman menganggap pinjaman tanpa bunga sebagai hutang.

Banyak negara memperlakukan pinjaman back-to-back melalui bank seolah-olah pemegang saham bukan penduduk memberikannya. Utang pihak ketiga dengan jaminan pemegang saham bukan penduduk dianggap sebagai utang di Australia, Jerman, Portugal, Afrika Selatan, Spanyol, Amerika Serikat, dan Selandia Baru, tetapi tidak di Kanada.

Sekali lagi, jumlah utang mungkin berdasarkan akhir tahun (Contoh: Amerika Serikat), rata-rata (Contoh: Jepang, Spanyol) atau jumlah utang tertinggi selama tahun tersebut (Contoh: Kanada, Jerman). Australia dan Selandia Baru mengizinkan penggunaan utang tertinggi atau rata-rata selama tahun pajak. Perawatan instrumen hybrid juga sangat bervariasi.

Rasio utang-ekuitas juga dapat dihitung secara berbeda berdasarkan aturan pajak. Di negara-negara tertentu, rasio utang-ekuitas dihitung untuk setiap pemegang saham nonresiden, sementara yang lain mendasarkannya pada rasio total utang-ekuitas untuk semua pemegang saham bukan penduduk atau semua pemegang saham.

Di Amerika Serikat, total kewajiban anak perusahaan (bukan hanya pinjaman pemegang saham) dibandingkan dengan ekuitas berdasarkan aturan pengupasan laba. Di Jepang, anak perusahaan harus memiliki rasio utang rata-rata aset bersih 3:1 dan utang pihak berelasi tidak boleh melebihi tiga kali aset bersih terkait.

Meskipun rasio hutang-ekuitas yang tinggi akan menyarankan transaksi yang tidak wajar, rasio tetap tidak memberikan pilihan kepada wajib pajak untuk menunjukkan bahwa ia telah mengikuti prinsip panjang lengan. Pendekatan tersebut menawarkan kepastian tetapi tidak memberikan fleksibilitas komersial untuk keadaan bisnis tertentu.

Oleh karena itu, laba kena pajak dapat dikoreksi menjadi lebih atau kurang dari persyaratan kewajaran. Menurut Laporan OECD 1987, rasio tetap tidak konsisten dengan persyaratan kewajaran.

4. Laporan Proyek Perlakuan Pajak atas Biaya Bunga dalam Kapitalisasi Tipis:

Aturan kapitalisasi tipis biasanya mengikuti satu atau lebih dari tiga perlakuan pajak berikut:

i. Pengurangan biaya untuk pembayaran bunga atau kelebihan bunga ditolak (“penyesuaian utama”).

1. Pembayaran bunga atau kelebihan pembayaran diperlakukan sebagai pembayaran dividen konstruktif (“penyesuaian sekunder”).

aku ii. Pinjaman tersebut seluruhnya atau sebagian direklasifikasi sebagai modal ekuitas.

Banyak negara hanya menolak bunga atau jumlah kelebihan sebagai pengurang pajak kepada peminjam (Contoh: Australia, Belgia, Kanada, Prancis, Jepang, Belanda, Portugal, dan Amerika Serikat). Pendapatan bunga pemberi pinjaman tetap sebagai bunga untuk tujuan pemotongan pajak dan perjanjian.

Beberapa negara sumber mencirikan kembali kelebihan bunga sebagai dividen dianggap atau konstruktif. Perubahan sifat pendapatan menjadi dividen akan mempengaruhi pemotongan pajak yang berlaku atas bunga yang diterima oleh pemberi pinjaman di negara sumber. Jika pinjaman selanjutnya direklasifikasi sebagai ekuitas, pajak tambahan juga dapat dikenakan sebagai bea masuk modal.

Negara Pemberi Pinjaman biasanya memperlakukan pendapatan bunga sebagai bunga dan tidak mengklasifikasikannya kembali sebagai dividen berdasarkan undang-undang domestik. Tidak ada kredit yang diberikan untuk pajak tambahan yang harus dibayar oleh anak perusahaan karena bunga yang tidak diperbolehkan di Negara Peminjam.

Setiap kenaikan pajak pemotongan yang dibayarkan dapat diberikan keringanan kredit, khususnya berdasarkan perjanjian pajak. Perjanjian pajak mungkin atau mungkin tidak memberikan keringanan untuk pajak berganda ekonomi melalui penyesuaian korelatif atau sesuai.

5. Laporan Proyek Dampak Perjanjian Pajak terhadap Kapitalisasi Tipis:

Aturan di bawah hukum domestik tentang kapitalisasi tipis internasional mungkin dibatasi atau dikesampingkan oleh perjanjian pajak berganda. Secara khusus, mereka dipengaruhi oleh ketentuan di bawah OECD MC Pasal 9 (perusahaan asosiasi), 10 (dividen), 11 (bunga), 23 (penghapusan pajak berganda), 24 (non-diskriminasi) dan 25 (prosedur kesepakatan bersama) .Komentar OECD mengacu pada kapitalisasi tipis di berbagai Artikel.

Sebagai contoh:

(a) Pasal 9, Para. 3:

Pasal tersebut mengizinkan penggunaan aturan kapitalisasi tipis dalam undang-undang domestik untuk memastikan kepatuhan dengan prinsip kewajaran pada pinjaman pihak berelasi. Namun, aturan biasanya tidak meningkatkan laba kena pajak menjadi lebih dari laba wajar.

Peminjam harus bisa mendapatkan pinjaman atau persyaratan serupa dari pihak yang tidak terkait. Aturan dapat diterapkan baik untuk suku bunga maupun reklasifikasi pinjaman sebagai ekuitas atau jenis pembayaran lainnya.

(b) Pasal 10, Para. 15(h):

Ketika suatu pinjaman atau sumbangan lain kepada perusahaan dianggap sebagai modal menurut hukum atau praktik internal (misalnya “kapitalisasi tipis” atau asimilasi pinjaman dengan modal saham) dan pendapatan yang diperoleh diperlakukan sebagai dividen, nilai pinjaman atau kontribusi juga harus diambil sebagai modal menurut Pasal 10(2)(a).

(c) Pasal 10, Para. 25:

Pasal 10 dan 11 tidak menghalangi perlakuan bunga sebagai dividen di bawah aturan kapitalisasi tipis, asalkan bunga mengacu pada pinjaman pembagian risiko tertentu. Pemberi pinjaman harus secara efektif berbagi risiko bisnis perusahaan, yaitu pembayaran kembali harus bergantung pada keberhasilan atau sebaliknya dari bisnis perusahaan.

(d) Pasal 11, Para. 19:

Istilah “bunga” menurut Pasal 11 (bunga) tidak termasuk bagian-bagian penghasilan yang diatur menurut Pasal 10 (dividen). Bunga atas obligasi partisipasi atau tagihan utang tidak boleh dianggap sebagai dividen, kecuali dalam pinjaman pembagian risiko.

(e) Pasal 11, Para. 35:

Pembayaran bunga yang melebihi jumlah wajar dalam transaksi pihak berelasi (“hubungan istimewa”) dikecualikan dari ketentuan Pasal 11 dan dapat dikenakan pajak secara terpisah berdasarkan undang-undang domestik. Paragraf ini tidak mengizinkan reklasifikasi pinjaman sebagai modal ekuitas berdasarkan Pasal ini (tidak seperti Pasal 9). Ini hanya berlaku untuk penyesuaian tingkat bunga.

(f) Pasal 23, Paras. 67-68:

MC OECD mengizinkan Negara peminjam untuk memperlakukan pembayaran bunga sebagai dividen berdasarkan undang-undang domestik, asalkan pemberi pinjaman secara efektif berbagi risiko dengan perusahaan peminjam. Dalam kasus tersebut, Negara Pemberi Pinjaman harus memberikan kredit untuk pemotongan pajak dividen yang dikenakan atas bunga dan memberikan keringanan tambahan yang berlaku untuk dividen, seolah-olah pembayaran tersebut adalah dividen.

Komentar menyebutkan bahwa negara tempat tinggal pemberi pinjaman wajib menerima klasifikasi ulang bunga sebagai dividen di bawah aturan kapitalisasi tipis di negara peminjam dalam situasi berikut:

(i) Negara Pemberi Pinjaman setuju dengan perlakuan pembayaran tersebut sebagai dividen di Negara Peminjam berdasarkan Pasal 9(1) atau 11(6);

(ii) Negara Pemberi Pinjaman menerapkan aturan kapitalisasi tipis yang serupa dan akan memperlakukan pembayaran tersebut sebagai dividen dalam situasi timbal balik; dan

(iii) Dalam semua kasus lain di mana Negara Pemberi Pinjaman menerima bahwa bunga tersebut layak diperlakukan sebagai dividen.

(g) Pasal 24, Paras. 55-58:

Aturan kapitalisasi tipis di bawah hukum nasional tidak dapat diterapkan atas dasar diskriminatif hanya untuk bukan penduduk atau perusahaan penduduk yang dikuasai bukan penduduk di Negara pihak lainnya pada Persetujuan, kecuali dalam situasi yang tidak wajar yang dicakup oleh Pasal 9(1) atau Pasal 11(6). .

(h) Pasal 25, Para. 8:

Prosedur kesepakatan bersama berlaku untuk menangani masalah kapitalisasi tipis berdasarkan Pasal 9(1) atau 11(6).

Dengan demikian, MC OECD tidak mencegah penggunaan aturan kapitalisasi tipis dalam undang-undang domestik tentang pembiayaan lintas batas, asalkan tidak meningkatkan laba kena pajak peminjam di atas jumlah yang wajar.

Undang-undang domestik dapat melarang pembayaran bunga yang timbul dari kelebihan suku bunga dan kelebihan kontribusi pinjaman, yaitu ekuitas tersembunyi. Dalam kasus terakhir, kelebihan bunga harus ditentukan dengan prinsip bahwa dana tersebut tidak akan diajukan sebagai pinjaman dalam transaksi yang wajar antara orang-orang independen.

Bunga juga dapat diperlakukan sebagai dividen di bawah aturan kapitalisasi tipis jika pemberi pinjaman berbagi risiko dan pembayaran tergantung pada keberhasilan atau sebaliknya bisnis peminjam. Utang dapat direklasifikasi sebagai ekuitas tergantung pada ukuran, atau sifat dan ketentuan pinjaman.

Penyesuaian kapitalisasi tipis dapat berupa penyesuaian primer dan sekunder. Perjanjian pajak Model OECD (Pasal 9(2)) memberikan penyesuaian primer yang korelatif atau sesuai untuk menghindari pajak berganda ekonomi.

Jika negara sumber melarang pembayaran bunga, Negara pemberi pinjaman harus membuat penyesuaian yang sesuai untuk mengurangi laba kena pajak pemberi pinjaman. MC OECD tidak menentukan metode yang akan digunakan dalam membuat penyesuaian primer terkait di Negara Pemberi Pinjaman.

Komentar menyarankan dua metode:

(i) Laba kena pajak pemberi pinjaman harus disesuaikan ke bawah, atau

(ii) Kredit tidak langsung harus diberikan kepada pemberi pinjaman untuk pajak tambahan yang dibebankan di Negara peminjam.

Namun, negara peminjam memiliki hak untuk meningkatkan laba kena pajak tanpa kewajiban di negara pemberi pinjaman untuk melakukan penyesuaian laba. Selain itu, Negara pemberi pinjaman tidak berkewajiban untuk melakukan penyesuaian, dan hanya dapat melakukannya jika negara pemberi pinjaman setuju dengan dasar penyesuaian dan jumlahnya.

Penyesuaian sekunder diperlukan untuk menetapkan situasi persis seperti jika transaksi dilakukan dalam jarak yang wajar. Ini melibatkan penyesuaian keuangan, hukum, komersial dan akuntansi lebih lanjut.

Oleh karena itu, pinjaman yang tidak diperbolehkan tersebut dapat direklasifikasi ke ekuitas dan kelebihan bunga dianggap sebagai pembayaran dividen atau pinjaman. MC OECD sendiri tidak menyediakan penyesuaian sekunder, tetapi Komentar menyebutkan bahwa penyesuaian sekunder dapat dilakukan berdasarkan hukum domestik.

Perlakuan pajak dan keringanan pajak untuk pembayaran yang dikarakterisasi ulang akan bergantung pada undang-undang domestik kedua Negara dan ketentuan perjanjian pajak. Negara Pemberi Pinjaman akan diwajibkan untuk memberikan keringanan atas dividen konstruktif jika pemberi pinjaman secara efektif berbagi risiko di perusahaan peminjam.

Jika negara sumber mereklasifikasi pembayaran bunga sebagai dividen, Pasal 10(3) juga akan mensyaratkan negara pemberi pinjaman untuk menerima definisi negara sumber atas dividen dan keringanan hibah berdasarkan Pasal 23. Pasal 11 akan terus berlaku jika negara sumber hanya melarang beban bunga.

Banyak negara menerapkan aturan kapitalisasi tipis hanya untuk bukan penduduk dan, dengan demikian, melanggar ketentuan di bawah Pasal perjanjian non-diskriminasi (Pasal 24). Dalam kasus seperti itu, satu-satunya pemulihan berdasarkan perjanjian pajak adalah Pasal 25 (prosedur kesepakatan bersama).

Di bawah hukum Komunitas Eropa, diskriminasi ini melanggar kebebasan fundamental. Beberapa Negara Anggota UE telah mengubah aturan kapitalisasi tipis mereka setelah keputusan ECJ di Lankhorst-Hohorst.

Banyak dari mereka sekarang menerapkan aturan kapitalisasi tipis untuk transaksi pihak terkait domestik (Contoh: Inggris, Jerman, Denmark, Italia, dan Belanda). Portugal dan Spanyol telah mengecualikan Negara Anggota UE dari aturan kapitalisasi tipis mereka. Beberapa Negara Anggota UE tidak memiliki aturan kapitalisasi tipis yang spesifik atau umum. (Lihat contoh negara di bawah).

6. Laporan Proyek Kapitalisasi Tipis di Berbagai Negara:

(a) Negara Anggota OECD:

Australia:

Aturan kapitalisasi tipis di Australia berubah secara signifikan pada bulan Juli 2001. Aturan saat ini menolak pengurangan utang atas dana yang dipinjam dari pemegang saham tertentu (“pengendali”), jika rasio utang-ekuitas berlebihan.

Aturan tersebut berlaku baik untuk perusahaan, cabang, atau asosiasi Australia yang dikendalikan asing (“masuk”) maupun untuk entitas Australia yang mengendalikan entitas asing atau beroperasi di luar negeri melalui pendirian tetap (“keluar”). Agar aturan dapat diterapkan, suatu entitas harus sesuai dengan salah satu dari delapan kategori secara luas, masing-masing dengan aturan khususnya sendiri.

Rasio utang-ekuitas diterapkan untuk semua utang, termasuk utang luar negeri pihak berelasi dan utang pihak ketiga. Ini mencakup semua pengaturan di mana suatu entitas (atau entitas asosiasinya) menerima dana yang memiliki kewajiban nonkontinjen untuk membayar kembali jumlah yang setara dengan dana yang diinvestasikan. Jika jangka waktu pembayaran melebihi sepuluh tahun, jumlah yang diinvestasikan didiskontokan ke nilai sekarang.

Ekuitas mencakup nilai saham yang disetor dan agio saham pada akhir tahun, dan pembukaan laba ditahan dan revaluasi aset yang dimiliki secara menguntungkan oleh mereka. Saham preferensi yang dapat ditebus dan utang partisipasi atau konversi adalah ekuitas, bukan utang. Hutang bebas bunga tidak dianggap sebagai ekuitas.

Di bawah aturan pelabuhan yang aman, pengurangan bunga dibatasi pada rasio utang-aset yang melebihi 75% (utang-ekuitas 3:1), yang tunduk pada uji panjang lengan. Selain itu, bunga tidak diizinkan sejauh gearing operasi Australia melebihi 120% dari rasio grup di seluruh dunia. Tes persneling di seluruh dunia hanya berlaku jika entitas Australia tidak dikendalikan oleh entitas asing.

Untuk menghitung rasio, utang luar negeri rata-rata yang harus mereka bayar selama setahun dibandingkan dengan ekuitas yang mereka miliki. Kelebihan bunga dan biaya keuangan terkait (“pengurangan utang”) tidak diperbolehkan tetapi tidak ­dikarakterisasi ulang sebagai dividen. Aturan khusus berlaku untuk lembaga keuangan.

Austria:

Austria tidak memiliki ketentuan khusus tentang kapitalisasi tipis. Otoritas pajak mengandalkan doktrin hukum perdata frauslegis atau abus de droit. Pembiayaan hutang yang berlebihan merupakan penyalahgunaan hak jika motivasi utamanya adalah pajak. Pinjaman tersebut dapat direklasifikasi sebagai ekuitas, dan bunga diperlakukan sebagai biaya yang tidak dapat dikurangkan dan dianggap sebagai dividen.

Otoritas pajak menerapkan uji kewajaran, berdasarkan rata-rata sektor industri, pada ukuran pinjaman, perlindungan bunga, jangka waktu pembayaran, kewajiban pinjaman, dll. Dalam praktiknya, rasio utang-ekuitas maksimum 4:1 dapat diterima untuk pinjaman pihak terkait. Pinjaman dari bank dan pihak ketiga tidak dibatasi oleh rasio-rasio ini.

Ada juga aturan mengenai pembagian laba tersembunyi di bawah hukum domestik. Jika ekuitas tidak mencukupi, sebagian pinjaman dari pemegang saham dapat dianggap setara dengan ekuitas. Jika perusahaan bangkrut, pinjaman pemegang saham diperlakukan sebagai ekuitas. Setiap manfaat khusus bagi pemegang saham yang tidak diberikan kepada pihak ketiga umumnya dianggap sebagai dividen konstruktif.

Belgium:

Aturan kapitalisasi tipis berlaku untuk pembayaran bunga atas uang muka dari pemegang saham individu dan keluarga mereka, dan dari orang (hukum atau fisik) yang bertindak sebagai direktur, manajer dan likuidator atau fungsi serupa, kecuali mereka adalah perusahaan penduduk Belgia.

Kelebihan pembayaran bunga di atas rasio utang-ekuitas 1:1 atau di atas tingkat bunga pasar diperlakukan sebagai dividen. Uang muka tidak termasuk jaminan pinjaman yang diberikan atas nama perusahaan peminjam.

Rasio hutang-ekuitas 7:1 berlaku untuk modal pinjaman dari pihak ketiga jika pemberi pinjaman (penduduk atau bukan penduduk) tidak dikenai pajak, atau dikenakan pajak dengan tarif yang dikurangi jauh lebih menguntungkan daripada di Belgia, atas pendapatan bunga yang diterimanya sebagai pemilik manfaat.

Peminjam tidak dapat mengurangi kelebihan bunga selama periode rasio terlampaui, tetapi jumlahnya tidak dianggap sebagai pembayaran dividen. Utang hanya mencakup pinjaman yang diterima dari pemberi pinjaman yang ditentukan. Ekuitas termasuk cadangan kena pajak pada awal tahun ditambah modal disetor, termasuk agio saham, pada akhir tahun.

Kanada:

Aturan kapitalisasi tipis di bawah Undang-Undang Pajak Penghasilan 1985 melarang kelebihan bunga yang dibayarkan kepada pemegang saham tertentu, atau kepada bukan penduduk yang tidak berurusan dengan pemegang saham tersebut, sebagai pengurangan untuk perusahaan penduduk Kanada.

Pemegang saham tertentu adalah bukan penduduk yang memegang, baik sendiri atau dengan pihak terkait, setidaknya 25% hak suara, atau memiliki 25% atau lebih dari nilai pasar wajar saham. Opsi saham dipertimbangkan untuk tujuan menentukan apakah seseorang adalah pemegang saham tertentu. Kelebihan bunga tidak dicirikan kembali sebagai pembayaran dividen.

Bukan total ekuitas tetapi hanya hutang dan ekuitas yang diberikan oleh pemegang saham nonresiden tertentu dan pihak terkait yang dipengaruhi oleh aturan permodalan tipis. Aturan mengizinkan rasio utang-ekuitas hingga 2:1.

Hutang tersebut terdiri dari rata-rata jumlah hutang tertinggi yang belum dibayar setiap bulan selama tahun tersebut. Ekuitas didefinisikan sebagai bagian mereka dari laba ditahan awal dan rata-rata bulanan dari surplus kontribusi dan modal saham pada awal setiap bulan yang dipegang oleh mereka.

Undang-undang domestik berisi aturan khusus untuk melawan pengaturan back-to-back. Itu dianggap lebih rendah dari pinjaman pertama atau kedua dalam pengaturan back-to-back sebagai hutang.

Republik Ceko:

Di bawah aturan kapitalisasi tipis, rasio utang-ekuitas terkait maksimum yang diperbolehkan adalah 4:1 (6:1 untuk bank dan perusahaan asuransi). Kelebihan bunga tersebut direklasifikasi sebagai dividen konstruktif.

Orang terkait atau terasosiasi termasuk perusahaan sejenis (sama dengan aturan penentuan harga transfer). Bunga pinjaman, yang dikapitalisasi ke aset tetap, dan pinjaman tanpa bunga tidak diperlakukan sebagai utang untuk tujuan kapitalisasi tipis.

Denmark:

Aturan kapitalisasi tipis berlaku untuk perusahaan residen dan cabang Denmark dari perusahaan nonresiden dengan utang terkendali dari pemberi pinjaman terkait lebih dari DKK 10 juta. Kontrol adalah kepemilikan langsung atau tidak langsung lebih dari 50% dari ekuitas atau hak suara.

Rasio utang-ekuitas tidak boleh melebihi 4:1 pada akhir tahun, kecuali sifat kewajarannya dapat dibuktikan dengan menunjukkan kemungkinan pembiayaan pihak ketiga dengan syarat yang sama. Rasio dihitung termasuk semua utang, termasuk utang tanpa jaminan pihak ketiga.

Untuk tujuan kapitalisasi tipis, pengurangan bunga ditolak atas jumlah kelebihan utang. Itu tidak diperlakukan sebagai dividen yang dianggap atau dikenakan pajak pemotongan dividen. Utang pihak berelasi termasuk utang pihak ketiga berdasarkan pengaturan back-to